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公司股权转让合同风险的防范

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作者:admin人气:发表时间:2016-11-29 16:54:35

 公司股权转让的风险主要有两个个不同阶段的风险,分别是签订股权转让合同风险的防范和履行股权转让合同的风险防范。公司股东转让股权通常都要与受让方签订股权转让合同股东要成功地转让其拥有的全部或部分股权,受让方要成功地取得该全部或部分股权而成为新股东,都必须遵守《民法通则》、《合同法》、《公司法》等法律法规的相关规定进行合法转让。

  一、签订股权转让合同风险的防范

  (一)注意股东人数的限制

  股东转让其全部或部分出资后,公司的股东数额要符合《公司法》的要求《公司法》规定。具体是:

  1、有限公司股东人数为二个以上五十个以下;

  2、股份公司股东人数应为五人以上;

  这是公司设立的条件,也应为公司存续的条件,股东转让股权不得导致股东人数出现违反法律规定的结果,否则合同会因违反法律规定而无效。

  (二)股权转让需其他股东同意的人数

  有限公司股东向股东以外的人转让股权,合同的订立应遵守《公司法》程序上的要求有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让经股东同意转让的出资。

  同等条件下,本公司股权的转让,其他股东对该出资有优先购买权未经上述程序而签订的股权转让合同会因程序的瑕疵被认定为无效或撤销。

  (三)签订股权转让合同的注意事项

  股权转让合同签订不得违反法律、法规、政策或公司章程关于转让时间、转让主体、受让主体的限制性规定。具体表现在:

  1、《公司法》规定,股份公司发起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年内不得转让;

  2、公司董事、监事、经理持有的本公司股份在任职期间内不得转让;

  3、法律、法规、政策规定不得从事营利性活动的主体,不得受让公司股权成为公司股东;

  4、《商业银行法》禁止商业银行在中国境内以受让非银行金融机构和企业的股权的形式向外投资约定必须遵守,公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的,股东订立股权转让合同时,不得违反这些规定这是诚实信用原则和法律在民商事领域充分尊重当事人意愿的意思自治原则的一个实证。

  (四)股权转让的担保措施

  转让方再交易过程中可能提供虚假的资料和信息,为防范转让方向受让方提供虚假的资料和信息的风险,受让方可要求转让方对其欺诈行为可能引起的未来债务做出保证或提供担保,例如向公证机关提存保证金。

  二、履行股权转让合同的风险防范

  股权转让合同的生效确定了转让方与受让方之间的权利和义务,股权的实际转让还有赖于对合同的实际履行股权的实际转让就是股权的交付。

  股权转让合同生效后,转让方可能依约履行,将股权交付受让方,也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权、拒绝接受或拒绝付款,这就是股权的转让合同生效而未实际履行的状态,受让方享有股权交付和违约赔偿的请求权,转让方享有协助履行和违约赔偿的请求权股权是权利、义务的综合体,对于财产结构和经营效果都不错的公司,股权受让意味着可以获得更多的利益。反之,则意味着要承担更多的风险和责任,特别是股东出资不到位和/或公司资不抵债时。这就是股权转让合同生效的法律风险。

  根据《公司法》第三十六条和第一百四十五条的规定,将股权转让结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务公司董事负有及时办理的义务,公司的其他股东负有配合、协助的义务公司未及时履行义务的,受让人可以起诉公司,公司应承担相应的责任但公司没有义务去监督或判定转让合同约定的其他义务的履行情况转让方在履行通知义务后,除有特别约定外。

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